公司管理人员违规抵押公司财物，构成职务侵占罪吗？

企业在经营过程中经常会有资金的需求，有的是为了扩大生产经营，有的为了过桥、续贷，从银行借钱谈何容易，经常需要提供担保，有些企业管理人员，为了缓解资金困难不惜铤而走险，本文探讨一下职务侵占犯罪的相关问题。

案情概述
甲公司有3名股东，一个单位股东乙公司和两名自然人股东，由于经营的关系，单位股东的实际控制人长期占有甲公司的公章以及法定代表人私章。我们暂且将该实际控制人称作张三。
张三经营的乙公司，由于经营不善，乙公司以及张三对外欠款较多，而甲公司名下拥有两间物业，市值大约6000万元，每月可以创造几十万元的租金。
丙公司是张三的债权人，张三以个人名义欠丙公司几个亿，丙公司为了能实现债权，要求张三提供相应的抵押物，张三私自将甲公司名下的两间物业为该笔债权提供担保，并且在丙公司的操作下到房管部门进行了抵押权登记。
根据公司法的规定，公司转让、受让重大资产或者对外提供担保必须经过股东大会作出决议，我们本文需要探讨的是，张三的行为是否构成犯罪？构成什么犯罪？

关于职务侵占与挪用资金的法律规定
刑法第271条规定了职务侵占罪，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。
根据《两高关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题解释》的规定，职务侵占数额较大的标准是6万元以上，数额巨大的标准是100万元以上，目前暂时没有数额特别巨大的标准，一般超过1500万元就属于数额特别巨大。
刑法第272条规定了挪用资金罪，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑；数额特别巨大的，处七年以上有期徒刑。
根据司法解释的规定，挪用资金10万以上属于数额较大，1000万属于数额巨大，挪用资金进行非法活动的，6万元以上属于数额较大，600万以上属于数额巨大。注意一下，非法活动包括犯罪活动与一般违法活动，在实践中，赌博、走私、行贿、嫖娼等都属于非法活动。

将公司财物抵押构成什么犯罪？
举个例子，张三是某公司的总经理，将公司名下的两间物业抵押给银行，然后获得5000万元现金，然后他将该笔现金用于个人放贷，这种情况下，张三构成挪用资金罪。
如果张三对该笔资金有非法占有目的，例如将钱转移到国外为自己家人购买房产，张三的行为就构成职务侵占罪。
不过，本文所讨论的并不是这两种情形，张三在抵押两间物业之前，就已经欠银行钱，此次将两间物业抵押，并不是为了获取贷款，而是为了保障抵押权人（可能是银行）的利益。对于这种情形，张三是否构成挪用资金罪或者职务侵占罪呢？
张三的行为构成职务侵占罪，银行对张三拥有债权，张三为了保证银行的债权而将公司物业设立抵押权，设立的担保物权属于财产性利益，也就是说，张三的行为实际上为自己取得了财产性利益。
职务侵占罪的对象是“本单位财物”，作为犯罪对象的财物起码具有三个特征：1、管理可能性；2、转移可能性；3、价值性。常见的财产性利益有：1、债权的取得；2、债务的免除；3、用益物权、担保物权的取得。

职务侵占罪、挪用资金罪如何辩护？
首先，职务侵占罪、挪用资金罪的主体都是“公司、企业或者其他单位的工作人员”，在辩护时，先要考虑被告的身份是否符合构成要件。
其次，需要“利用职务上的便利”，如果不是利用职务，则有可能构成其他犯罪。例如公司的货车司机，将运输途中密封的货柜撬开，将里面的财物拿去售卖，该行为则构成盗窃罪。在分析案件时，要考虑职务的问题，行为人是否基于职务而占有单位的财物。
最后，要区分职务侵占与挪用资金，职务侵占需要行为人有非法占有目的，而挪用资金则不需要。很多案件中，辩护人都会往挪用资金罪辩护，职务侵占3档刑罚：3年、3至10年、10年至无期，挪用资金3档刑罚：3年、3至7年、7至15年，可以看到，挪用资金罪法定刑较轻。

法务代理、法律服务、法治维权

优选大同法制网（www.dtfz.net）

更多资讯关注大同法制网公众号