组织微信抢红包被判刑，过年要小心触犯这个罪名！

过年期间，很多人会利用微信等软件发送红包，在一些群里面，甚至玩起了抢红包的“赌博”游戏，例如抢红包数额最少的人再发一个红包，有时候，一天可以有几千甚至上万元的输赢，这些行为已经涉嫌赌博罪，组织的人甚至涉嫌开设赌场罪，本文分析一下相关问题，也提醒一下存在这些行为的人，别一不小心就进去了。

组织微信抢红包被判刑
最高人民法院指导案例105号，几名被告以营利为目的，邀请人员加入到其建立的微信群，然后让群成员在微信群内下注，根据某网站的开奖结果，以押大小、单双等方式在群内投注赌博，该群24小时运转，每局参赌人员数十人，每日赌注累计达数十万元，几名被告设定赌博规则，利用微信群进行控制管理，其行为构成开设赌场罪。参考案例：（2019）赣0702刑初648号。
最高人民法院指导案例106号，多名被告以营利为目的，邀请他人加入其建立的微信群，组织他人在微信群里面采用抢红包的方式进行赌博，仅一个半月，最多一名被告收取赌资超过60万，获利近20万元。多名被告设定赌博规则，在一段时间内持续组织赌博活动，法院认为各被告构成开设赌场罪，判处各名被告一年半至三年不等的有期徒刑。
可以看到，105号案例中，微信只是一个沟通渠道，实际上是利用第三方网站的开奖结果进行赌博，而106号案例则直接使用抢红包的方式进行赌博。两个案例都有一个共同点，被告人均存在“营利为目的”。

开设赌场罪的定罪与量刑
刑法第303条第2款，开设赌场的，处5年以下有期徒刑，情节严重的，处5年以上10年以下有期徒刑。开设赌场，是指开设以行为人为中心，在其支配下供他人赌博的场所的行为。
根据两高一部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，具有下列情形之一的，属于开设赌场的行为：1、建立赌博网站并接受投注的；2、建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；3、为赌博网站担任代理并接受投注的；4、参与赌博网站利润分成的。
下列情形之一的，属于情节严重：1、抽头渔利数额累计达到3万元以上的；2、赌资数额累计达到30万元以上的；3、参赌人数累计达到120人以上的；4、建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；5、参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；6、为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；7、招揽未成年人参与网络赌博的；8、其他。

开设赌场罪如何有效辩护？
如果被指控开设赌场罪，可以考虑从以下几点入手进行辩护：
1、考虑争取改变案件定性，将案件定性为赌博罪，例如提供辩护意见：投注的人员都是固定的人，不具有“人员不特定”特征，微信群中的成员是小圈子，没有邀请根本无法加入，不符合开设赌场的开放性特征。赌博罪最高为3年有期徒刑，如果能改变定性，也是比较理想的结果。
2、区分被告是否从犯，根据司法解释的规定，如果明知是赌博网站，为其提供帮助的，以共犯论处，例如提供技术支持、投放广告、支付结算等帮助。
3、从赌资数额入手，有一些赌博网站中，会根据存入的金额赠送一定的积分、红包，这些赠送的积分、红包虽然也可以兑换现金，但在量刑时应当予以扣除。
曾经有一个案例，被告人甲组织乙、丙两人通过六he彩的方式进行赌博，涉及的资金超过100万，检察院认定甲构成开设赌场罪，但是由于该“赌场”并不具备开放性，最后法院只定了赌博罪。

不起诉案例分析
案例一：“交检刑不诉〔2021〕8号”，山西交城的案件，王某甲建立了微信群进行抢红包赌博，微信群中累计参与抢红包的人数达47人，群里的人发2至5元不等的随机红包，一般为8至10个，红包上备注0到9任意数字，群里的人如果抢到的红包尾数和发红包人备注的数字一样，就返给发红包人2至5元相同倍数的红包，群主自己中了红包，返给发包人2至5元一半的红包。经调查，在2020年10月至2021年5月期间，累计赌博资金共6000多元，群主王某甲非法所得700多元。检察院认为，该案件犯罪情节轻微，王某甲是初犯、认罪认罚、主动上缴非法所得，决定不起诉。
可能有人认为，在该案件中，王某甲并没有营利的目的，并不构成犯罪。虽然开设赌场罪在事实上一般以营利为目的，但是刑法没有将营利为目的规定为责任要素。
案例二：“温永检一部刑不诉〔2021〕271号”，浙江永嘉的案件，张某甲在微信中建立红包赌博群，在群内以抢红包“牌九”的方式进行赌博，并按照2%至3%的比例抽头渔利。在2020年5月至8月期间，累计抽取50万以上，参赌人数超过200人，张某甲参与期间，赌场抽头5000元，由于张某甲的情节轻微，检察院决定不起诉。

写在最后
我们特别注意一下不起诉的第一个案例，这种明显是具有娱乐性质的，在过年的时候，很多朋友也会做同样的事，建立一些群用来抢红包，这些行为也具有刑事风险，纯粹娱乐没有问题，但切记，不要为了营利而建立这些群，也不要抽头渔利，否则很有可能被认定具有营利性。

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